右上小圖為公證書(shū)所稱(chēng)攝于2020年12月2日的照片，照片左上角的槐樹(shù)綠葉滿(mǎn)枝。大圖為書(shū)店主秦紅自己拍攝于冬天的照片，同一棵槐樹(shù)，葉子已經(jīng)落光。 （受訪者供圖/圖）
槐樹(shù)，落葉喬木，中國(guó)北方很多城市的行道樹(shù)。到了冬天，槐樹(shù)落葉，光禿禿的枝條頗為醒目。秦紅卻在一張標(biāo)明2020年12月2日拍攝于山東臨沂的照片里，看到了槐樹(shù)蔥蘢的綠意。這讓秦紅起了疑心。
秦紅在臨沂開(kāi)了一家小書(shū)店，書(shū)店所在的街道兩旁種滿(mǎn)了槐樹(shù)。2021年10月25日，秦紅收到了一條來(lái)自臨沂蘭山區(qū)人民法院的短信，短信中附了對(duì)她經(jīng)營(yíng)的書(shū)店的電子起訴狀。
面對(duì)這份起訴狀，秦紅感到眼熟。2020年上半年，秦紅也收到了一份相似的起訴狀。起訴狀上的原告是中國(guó)少年兒童出版社，狀告她店里售賣(mài)的《長(zhǎng)襪子皮皮》是盜版書(shū)。從來(lái)沒(méi)有惹上過(guò)官司的秦紅被這份起訴書(shū)嚇到了：“我們都不懂。對(duì)方律師說(shuō)‘交錢(qián)吧，交錢(qián)吧’，我們就跟著人家稀里糊涂交錢(qián)了?！薄敖诲X(qián)”就是和解，最終秦紅交了兩萬(wàn)元和解費(fèi)。
2021年10月25日收到的這份起訴書(shū)和2020年收到的那份很像，不過(guò)這次是起訴她店里賣(mài)的一種叫“櫻花牌”的水筆商標(biāo)侵權(quán)。她不明白為什么自己又惹上了官司，有了上次的經(jīng)驗(yàn)，這次她開(kāi)始仔細(xì)核查原告的證據(jù)。
兩份起訴書(shū)的關(guān)鍵證據(jù)都是對(duì)購(gòu)買(mǎi)行為的公證書(shū)，用以證明原告的代理人確實(shí)在她的書(shū)店買(mǎi)到過(guò)侵權(quán)物品。2021年的這份公證書(shū)，是由濟(jì)南鋼都公證處做出的，在公證書(shū)的附件中，她看到了那張拍攝于她家書(shū)店門(mén)口帶有槐樹(shù)的照片。
公證員拍下這張照片用以證明其確實(shí)來(lái)過(guò)秦紅的書(shū)店。“公證書(shū)上說(shuō)他們是2020年12月2日來(lái)買(mǎi)的，那照片上的槐樹(shù)為什么還有那么多葉子呢？”秦紅說(shuō)。
“因?yàn)椤畽鸦ㄅ啤P被告的，我們臨沂有一百多家書(shū)店、小商店。”秦紅對(duì)南方周末記者說(shuō)。以一份購(gòu)買(mǎi)行為的公證書(shū)為關(guān)鍵證據(jù)，對(duì)眾多小商販發(fā)起侵權(quán)訴訟，這種模式化、批量化的訴訟正在山東多個(gè)縣市迅速蔓延。據(jù)南方周末記者不完全統(tǒng)計(jì)，除了文具“櫻花筆”，大宗的疑似侵權(quán)商品為中國(guó)少年兒童出版社、四川少年兒童出版社、長(zhǎng)江文藝出版社等出版的多種書(shū)籍，山東全省多地、河北石家莊、邯鄲等地至少有400家實(shí)體書(shū)店因此陷入了遷延多日的法律訴訟。
令人疑惑的取證
河北的“重災(zāi)區(qū)”在石家莊。2022年1月5日，石家莊的張芬也收到一張法院傳票。她的書(shū)店所銷(xiāo)售的《米小圈漫畫(huà)成語(yǔ)》系列和《米小圈上學(xué)記——耗子是條狗》共8本童書(shū)，被出版方四川少年兒童出版有限公司告上了法庭。
“一本書(shū)索賠1萬(wàn)元，（總共）要賠8萬(wàn)元?！睆埛覍?duì)原告的索賠金額感到不可思議。其中七本2022年1月25日開(kāi)庭，另一本在5月17日開(kāi)庭。在1月25日的庭上，原告代理律師四川未知律師事務(wù)所出示的關(guān)鍵證據(jù)又是一份購(gòu)買(mǎi)行為公證書(shū)。
這份購(gòu)買(mǎi)公證書(shū)的格式、流程與秦紅見(jiàn)到的公證書(shū)別無(wú)二致。據(jù)這份公證書(shū)稱(chēng)，未知律師事務(wù)所委托代理人姜維和四川國(guó)力公證處的公證員李楊和廖毅三人，于2020年7月29日14時(shí)4分，來(lái)到張芬所經(jīng)營(yíng)的書(shū)店，購(gòu)買(mǎi)了上述8本書(shū)，公證員拍攝了店鋪營(yíng)業(yè)執(zhí)照、店鋪周?chē)h(huán)境等照片，并封存了所購(gòu)買(mǎi)的書(shū)籍。附在公證書(shū)后面的照片及書(shū)影、付款截圖、手機(jī)定位截圖等一共24張圖片，以證明公證員確實(shí)陪同姜維來(lái)此購(gòu)買(mǎi)過(guò)疑似侵權(quán)書(shū)籍，及證明購(gòu)買(mǎi)的書(shū)籍被妥善封存。
在法庭上，原告代理律師出示了當(dāng)時(shí)被公證員封存的圖書(shū)，將其與正版圖書(shū)進(jìn)行了比對(duì)，判決書(shū)中記錄的原告意見(jiàn)為：“從紙張來(lái)看正版圖書(shū)的封面、內(nèi)側(cè)頁(yè)均采用銅版紙，有反光效果，而涉案侵權(quán)圖書(shū)使用的普通紙張無(wú)反光效果；從重量看，正版圖書(shū)的紙張克數(shù)較大、較重，而侵權(quán)圖書(shū)克數(shù)較小，紙張較薄，整個(gè)書(shū)較輕；從印刷效果來(lái)看，正版圖書(shū)內(nèi)側(cè)頁(yè)印刷色彩比較清晰，而涉案侵權(quán)圖書(shū)整體色彩偏暗。”
張芬在庭上直截了當(dāng)?shù)卣J(rèn)為原告出示的涉案侵權(quán)圖書(shū)“不是我們書(shū)店賣(mài)的”。“我們書(shū)店賣(mài)的《米小圈》是正版?！睆埛覍?duì)南方周末記者說(shuō)，她認(rèn)為原告提供的關(guān)鍵證據(jù)非?？梢?。
張芬已經(jīng)不記得2020年7月29日當(dāng)天，是否有三個(gè)人結(jié)伴來(lái)到她的店內(nèi)買(mǎi)書(shū)了。遇到相似訴訟的書(shū)店在河北遠(yuǎn)不止她一家。在張芬和其他被告書(shū)店主取得聯(lián)系之后，根據(jù)每一家被告書(shū)店收到的相似樣式的購(gòu)買(mǎi)公證書(shū)，她發(fā)現(xiàn)那“三個(gè)人”行程相當(dāng)密集，在短時(shí)間內(nèi)去了很多地方的書(shū)店。
由于每一份公證書(shū)都附有電子付款截圖，根據(jù)付款時(shí)間，被告書(shū)店主們復(fù)原了一張“三個(gè)人”的不完全“旅行地圖”。整合現(xiàn)有各份相關(guān)公證書(shū)，2020年7月28日，購(gòu)買(mǎi)人姜維、公證員李楊、廖毅三人，去了石家莊市高邑縣、贊皇縣；7月29日，三人去了石家莊市蒿城區(qū)、趙縣、晉州市、辛集市；7月30日則去了無(wú)極縣、井陘縣。以上區(qū)縣均位于石家莊市域內(nèi)。三人三天內(nèi)在上述區(qū)域的21家書(shū)店購(gòu)買(mǎi)的書(shū)籍均為四川少年兒童出版社的《米小圈》系列書(shū)籍。所有的購(gòu)買(mǎi)行為都是在書(shū)店方不知情的情況下進(jìn)行的。
根據(jù)公證書(shū)上精確的到店時(shí)間和付款時(shí)間，三人的行程可謂“旋風(fēng)作戰(zhàn)”。以張芬的書(shū)店為例，三人在離開(kāi)上家書(shū)店18分鐘后，來(lái)到了張芬的書(shū)店，完成購(gòu)買(mǎi)行為8分鐘之后，又在下一家書(shū)店進(jìn)行購(gòu)買(mǎi)，而高德地圖上顯示的這三家書(shū)店之間的距離，18分鐘和8分鐘僅夠三人的路程時(shí)間。
這樣的“極速公證”讓張芬無(wú)法信服。根據(jù)《公證程序規(guī)則》第三十條：“核實(shí)或者收集有關(guān)公證事項(xiàng)的證明材料時(shí)，需要摘抄、復(fù)印(復(fù)制)有關(guān)資料、證明原件、檔案材料或者對(duì)實(shí)物證據(jù)照相并作文字描述記載的，摘抄、復(fù)印(復(fù)制)的材料或者物證照片及文字描述記載應(yīng)當(dāng)與原件或者物證相符，并由資料、原件、物證所有人或者檔案保管人對(duì)摘抄、復(fù)印(復(fù)制)的材料或者物證照片及文字描述記載核對(duì)后簽名或者蓋章。”但是多家書(shū)店的店主均向南方周末記者陳述，他們的書(shū)籍是在不知情的情況下被“偷偷購(gòu)買(mǎi)的”。而就算三人亮明身份進(jìn)行購(gòu)買(mǎi)，其在每家店里的短暫停留時(shí)間，似乎也難以讓其完成如上程序?！昂芏鄷?shū)店從到店時(shí)間到付款時(shí)間只用了2分鐘。”張芬說(shuō)。
原告的代理律師、四川未知律師事務(wù)所魏婷對(duì)南方周末記者表示：“公證處根據(jù)公證法進(jìn)行取證，我們也是向法院進(jìn)行了正常的訴訟，這一切都是按照法律規(guī)定的流程來(lái)的。他們認(rèn)為的不合法只是他們自己認(rèn)為的，沒(méi)有相關(guān)的證據(jù)。”
然而，張芬甚至懷疑兩位公證員沒(méi)有到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)。據(jù)《公證程序規(guī)則》第二十八條：“公證機(jī)構(gòu)派員外出核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)由二人進(jìn)行，但核實(shí)、收集書(shū)證的除外?！睂?duì)購(gòu)買(mǎi)行為的公證屬于公證法中“保全證據(jù)”類(lèi)的公證，必須有兩個(gè)公證員同時(shí)到場(chǎng)?！叭绻C員真的到過(guò)書(shū)店，他們應(yīng)該有交通、住宿、餐飲、行程碼、核酸報(bào)告等相關(guān)證據(jù)，否則，無(wú)法證實(shí)公證員到過(guò)書(shū)店現(xiàn)場(chǎng)?！睆埛艺f(shuō)。
在2022年1月25日的判決中張芬敗訴，被判每本書(shū)賠償1000元，“審判長(zhǎng)更加相信公證書(shū)。”她說(shuō)。5月17日的審判張芬依然敗訴?！拔視?huì)再上訴?！睘榱送品娴年P(guān)鍵證據(jù)，她向四川國(guó)力公證處遞交了公證書(shū)復(fù)查申請(qǐng)書(shū)。
“只有我有視頻”
張芬的懷疑不是捕風(fēng)捉影。南方周末記者采訪到的多家被起訴的書(shū)店主，對(duì)于公證員是否真的來(lái)過(guò)現(xiàn)場(chǎng)，都和張芬有著相似的疑惑。由于對(duì)購(gòu)買(mǎi)行為的公證是此類(lèi)訴訟中的關(guān)鍵證據(jù)，只有在這個(gè)證據(jù)成立的前提下，原告才能在法庭上將封存好的疑似侵權(quán)的書(shū)籍或其他物品與正版物品進(jìn)行比對(duì)，以得出侵權(quán)的結(jié)論。只要對(duì)購(gòu)買(mǎi)行為的公證書(shū)存在程序問(wèn)題，那么原告的證據(jù)鏈也就難以完整。
寧唐在山東濟(jì)寧開(kāi)了一家小書(shū)店，他遇到了和張芬同樣的訴訟?！百I(mǎi)了我兩本書(shū)，叫我賠3萬(wàn)塊錢(qián)，一本是《長(zhǎng)襪子皮皮》，另一本是《植物大戰(zhàn)僵尸》，都是中國(guó)少年兒童出版社的?！睂幪普f(shuō)。寧唐的案子，出版社委托的代理是江蘇徐州壹道知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司。
寧唐清楚記得當(dāng)時(shí)來(lái)買(mǎi)這幾本書(shū)的是兩個(gè)人，“兩個(gè)男的”，但是公證書(shū)上卻寫(xiě)著兩男一女。寧唐之所以記得這個(gè)細(xì)節(jié)，是因?yàn)樗臅?shū)店是一家社區(qū)內(nèi)的小書(shū)店，平時(shí)來(lái)的都是熟臉?？停翘靵?lái)了兩個(gè)臉生的男人，他印象深刻，“我以為是什么文化執(zhí)法大隊(duì)，或者是稅務(wù)局來(lái)暗訪了”。
半年之后寧唐收到起訴書(shū)，一看日期，他立刻就回憶起了那天的情況。庭審時(shí)原告出示的購(gòu)買(mǎi)公證書(shū)是徐州豐縣公證處做出的。寧唐只有回憶，但沒(méi)有證據(jù)證明公證員沒(méi)有到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)。一審敗訴后，寧唐決定去豐縣公證處問(wèn)個(gè)究竟。
和張芬一樣，寧唐也向豐縣公證處遞交了公證書(shū)的復(fù)查申請(qǐng)?！拔覍?duì)他們說(shuō)，我沒(méi)見(jiàn)過(guò)那個(gè)女孩，如果你們提供她來(lái)的車(chē)票或者住宿發(fā)票，都可以。他們拒絕提供，說(shuō)我們無(wú)權(quán)申請(qǐng)這個(gè)?！睂幪茖?duì)南方周末記者回憶。
最有力的反證是監(jiān)控視頻，然而寧唐店里的監(jiān)控已經(jīng)抹掉了半年前的數(shù)據(jù)。如果沒(méi)有加裝外接硬盤(pán)，市面上絕大多數(shù)監(jiān)控的存儲(chǔ)卡都保留不了多久的錄像內(nèi)容。大部分書(shū)店收到起訴書(shū)的時(shí)候，離購(gòu)買(mǎi)行為的發(fā)生一般都已經(jīng)過(guò)去了半年到一年。它們的監(jiān)控早已抹掉距今如此長(zhǎng)遠(yuǎn)的數(shù)據(jù)，它們也和寧唐的書(shū)店一樣，無(wú)法給出最有力的反證。
寧唐的二審維持了原判，兩本書(shū)賠了8000元?！耙咔槠陂g書(shū)店的生意本來(lái)就特別難做……我知道濟(jì)寧一地就有七十多家書(shū)店遇到了這種事?！睂幪普f(shuō)。
南方周末記者獲得的另外幾份豐縣公證處的此類(lèi)公證書(shū)，經(jīng)過(guò)購(gòu)買(mǎi)時(shí)間的比對(duì)，似乎更能印證張芬和寧唐的疑惑。這幾份公證書(shū)的公證員均為胡永紅、秦坤，編號(hào)為“徐豐證民內(nèi)字”第1552號(hào)到1555號(hào)，其中，第1552號(hào)和1555號(hào)公證書(shū)里記錄的購(gòu)買(mǎi)人在兩家書(shū)店內(nèi)的購(gòu)買(mǎi)時(shí)間，竟然同為2019年7月9日13點(diǎn)14分，而兩家書(shū)店的距離則接近3公里。1553號(hào)和1554號(hào)公證書(shū)也存在同樣的問(wèn)題，不同書(shū)店的購(gòu)買(mǎi)時(shí)間竟同為當(dāng)天13點(diǎn)06分。同樣的公證人，為何會(huì)在同一時(shí)間出現(xiàn)在不同的地點(diǎn)？
2021年3月1日，豐縣公證處對(duì)這幾份自相矛盾的公證書(shū)出具了復(fù)查決議：“公證書(shū)的保全事項(xiàng)均在兩位公證人員的全程監(jiān)督下進(jìn)行……從單份公證書(shū)看沒(méi)有毛病?！?/p>
章典是南方周末記者采訪到的唯一保存了視頻證據(jù)的書(shū)店店主。章典的第一個(gè)案子是2019年，敗訴之后要賠一萬(wàn)四千元。上訴二審的時(shí)候，他找到公證書(shū)連號(hào)的線索。當(dāng)時(shí)的公證書(shū)出自徐州豐縣公證處，好幾家書(shū)店的公證書(shū)的編號(hào)是連號(hào)的。這讓他對(duì)公證書(shū)起了疑心。
二審敗訴之后，他特地留了心，叫了懂行的朋友給自己店里的監(jiān)控存儲(chǔ)卡升了級(jí)?！氨緛?lái)的監(jiān)控只能保存三個(gè)月”。這次升級(jí)讓章典獲得了寶貴的證據(jù)。2021年，章典又收到了相似的起訴狀。這次的公證書(shū)里，購(gòu)買(mǎi)人的購(gòu)買(mǎi)時(shí)間在半年以前。按照公證書(shū)中所記錄的時(shí)間，監(jiān)控視頻里只有一人進(jìn)店購(gòu)買(mǎi)，和公證書(shū)里所稱(chēng)的三人同行購(gòu)買(mǎi)相矛盾。章典所在的小城有17家書(shū)店成為這一輪“打假”的被告人?！爸挥形矣幸曨l?！闭碌湔f(shuō)。
除了視頻證據(jù)，圖書(shū)的出版版次也可以成為書(shū)店自辯的證據(jù)。裁判文書(shū)網(wǎng)上收錄的“（2022）魯07民終1992號(hào)”裁判文書(shū)顯示，山東濰坊的一家書(shū)店被公證處封存的一本疑似侵權(quán)圖書(shū)與出版社提供的正版圖書(shū)“屬于不同印次的圖書(shū)”，法院因此裁定“不足以證明所售圖書(shū)侵害了其專(zhuān)有出版權(quán)”?！叭绻怯行恼J(rèn)真打假，怎么會(huì)連圖書(shū)的印次都搞錯(cuò)了？我懷疑這是他們批量操作過(guò)程中出現(xiàn)的疏漏?！睆埛也聹y(cè)。
截至南方周末記者發(fā)稿時(shí)，山東全省多地、河北石家莊、邯鄲等地至少有400家實(shí)體書(shū)店遭遇反盜版打假，索賠金額動(dòng)輒數(shù)千甚至數(shù)萬(wàn)元。圖文無(wú)關(guān)。 （視覺(jué)中國(guó)/圖）
層層轉(zhuǎn)委托
每一家書(shū)店所遭遇的具體情況都有所不同，但不論它們賣(mài)的書(shū)是不是盜版，它們的“被打假”模式均有相似之處。
上述張芬一案的原告代理律師魏婷認(rèn)為書(shū)店進(jìn)貨的時(shí)候“應(yīng)該盡到審查的義務(wù)”，“很多書(shū)店并沒(méi)有審查就直接對(duì)外售賣(mài)，這個(gè)時(shí)候它就侵權(quán)在先了”。然而，多家書(shū)店主向南方周末記者聲稱(chēng)他們被公證的書(shū)籍是正版書(shū)籍，盡管多數(shù)書(shū)店主無(wú)法拿出自證正版的證據(jù)，但也有書(shū)店主保留了證據(jù)。高聞的書(shū)店位于山東濰坊高密市，“我這四本書(shū)，有向出版社直接訂貨的發(fā)票，我在開(kāi)庭時(shí)提供了，所以我的官司勝訴了?！备呗剬?duì)南方周末記者說(shuō)。
類(lèi)似勝訴的案例不是孤例。南方周末記者查到編號(hào)為“（2021）魯0783民初11113號(hào)”判決書(shū)，原告所提供的鑒定正版、盜版《長(zhǎng)襪子皮皮》的區(qū)別，并沒(méi)有被法庭采納，因此被告的書(shū)店勝訴。
出版社在打擊盜版過(guò)程中，會(huì)遇到各種各樣的技術(shù)性難題?！拔乙e證，就得去買(mǎi)一本書(shū)，然后舉報(bào)，接著有關(guān)部門(mén)就只受理這一批，別人重新上架就管不了了?！币晃蝗温氂谏虾Ｄ吵霭嫔绨l(fā)行部門(mén)的工作人員對(duì)南方周末記者說(shuō)，“我?guī)兔ε^(guò)這事兒，特別費(fèi)勁，也抓不住源頭，根本沒(méi)辦法。所以我們社也沒(méi)有專(zhuān)門(mén)請(qǐng)法務(wù)做這事兒，遇上專(zhuān)門(mén)的事就做咨詢(xún)。如果作者很大牌，也會(huì)有自己的法務(wù)。”
因此，某些出版社會(huì)將打擊盜版等知識(shí)產(chǎn)權(quán)事宜授權(quán)給專(zhuān)業(yè)的第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)公司或律師事務(wù)所。南方周末記者獲得的一份中國(guó)少年兒童新聞出版總社的《授權(quán)委托書(shū)》顯示，中少社委托了正尚律和（北京）知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司“在中國(guó)境內(nèi)采取任何必要的措施制止并消除任何侵犯委托人名下或委托人享有權(quán)益的著作權(quán)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為”。委托期限為2020年12月1日至2021年12月31日?！妒跈?quán)委托書(shū)》還規(guī)定，“受托人有權(quán)轉(zhuǎn)委托，可以轉(zhuǎn)委托律師或其他第三方服務(wù)”。另一份正尚律和的《授權(quán)委托書(shū)》顯示，正尚律和將各項(xiàng)事宜轉(zhuǎn)委托給了北京榮豐律師事務(wù)所。
同時(shí)，另一家名為徐州壹道的知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)公司也向南方周末記者證實(shí)它受到中少社的委托，它承接的委托方還有新經(jīng)典等民營(yíng)出版公司。
涉案的其他幾家出版社也均有知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的受托方：長(zhǎng)江文藝出版社的受托方為安盾網(wǎng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司，四川少兒出版社的受托方為四川未知律師事務(wù)所，北京外研社旗下的外研通教育科技有限公司的受托方為濟(jì)南鉅福華知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司。
一家出版社不止委托一家服務(wù)公司，而一家服務(wù)公司也不止轉(zhuǎn)委托一家律所，且不止承接一家出版社，甚至可以跨行業(yè)承接業(yè)務(wù)。比如正尚律和的業(yè)務(wù)延伸到了調(diào)味品商標(biāo)打假，在2021年12月的央視報(bào)道中，正尚律和對(duì)“青花椒”商標(biāo)發(fā)起的維權(quán)行動(dòng)，已經(jīng)引起了眾多餐飲企業(yè)的反彈。新華社的報(bào)道《正當(dāng)維權(quán)還是“碰瓷訴訟”》中直指正尚律和涉嫌“惡意訴訟”。
相似的爭(zhēng)議也發(fā)生在鉅福華身上，鉅福華曾以眾多街邊小商販的招牌名稱(chēng)“潼關(guān)肉夾饃”商標(biāo)侵權(quán)為由，將小商販們告上法庭，索賠數(shù)額巨大。2021年11月《齊魯晚報(bào)》對(duì)此進(jìn)行了報(bào)道，報(bào)道中援引律師的意見(jiàn)為“集體商標(biāo)不是壟斷商標(biāo)，單純用‘潼關(guān)’不構(gòu)成侵權(quán)”。鉅福華的行為也涉嫌“惡意訴訟”。
“著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益受法律保護(hù)。符合法定條件，依照法定程序進(jìn)行的維權(quán)行為，有助于保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益，有利于作品的創(chuàng)作和傳播，應(yīng)當(dāng)予以肯定?！?span id="ncrxe8l" class="candidate-entity-word" data-gid="181882344" qid="6659653395969758467" mention-index="0">北京市京師律師事務(wù)所孟博律師對(duì)南方周末記者說(shuō)，“這些年來(lái)，司法實(shí)踐中出現(xiàn)了一些濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，此類(lèi)行為明顯違背立法本意，受到了法律所給予的否定性評(píng)價(jià)。任何人都不應(yīng)從不當(dāng)行為中獲利。值得注意的是，禁止相關(guān)主體濫用權(quán)利，跟保護(hù)其合法權(quán)益并不矛盾。從宏觀角度而言，限制濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為本身也是對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重視和保護(hù)?！?/p>
在“青花椒”案中，正尚律和的委托方上海萬(wàn)翠堂餐飲管理有限公司稱(chēng)對(duì)正尚律和的具體行為并不知情。同樣，長(zhǎng)江文藝出版社等多家出版社工作人員也對(duì)南方周末記者稱(chēng)其對(duì)受托方的具體打假行為不知情。在高聞勝訴的那個(gè)案子里，他曾打電話質(zhì)問(wèn)長(zhǎng)江文藝出版社“我都有你們的進(jìn)貨單子，為什么我們還是被打假人告了”。“出版社回復(fù)說(shuō)，他們已經(jīng)全權(quán)委托給了代理公司，全部都是代理公司再去授權(quán)處理的，他們的索賠行為出版社說(shuō)不知情?！备呗劵貞洝?/p>
和起訴商標(biāo)侵權(quán)相比，想要起訴書(shū)店里賣(mài)的書(shū)是盜版，取證過(guò)程更加復(fù)雜。層層轉(zhuǎn)委托之下，真正出手取證的人——即書(shū)籍的購(gòu)買(mǎi)人，成為這一鏈條上與書(shū)店店主直接打交道的人。“去很多書(shū)店里買(mǎi)書(shū)的人叫林文才，就是鉅福華搞‘潼關(guān)肉夾饃’時(shí)的職業(yè)打假人?！备呗剬?duì)南方周末記者說(shuō)，他遭遇的知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)公司也正是鉅福華。
對(duì)購(gòu)買(mǎi)行為的公證由此成為整個(gè)鏈條中的關(guān)鍵部分，各家公證處所出具的公證書(shū)也因此成為雙方攻防的“主戰(zhàn)場(chǎng)”。南方周末記者梳理四百多家涉案書(shū)店的公證書(shū)，大多數(shù)是由山東濟(jì)南鋼都公證處、江蘇徐州豐縣公證處、四川成都國(guó)力公證處、山東臨朐縣公證處、山東泰安公證處等出具的。
對(duì)購(gòu)買(mǎi)行為的公證書(shū)在程序上是否合規(guī)成為書(shū)店店主們的“突破口”。前文所述張芬、秦紅、寧唐、章典等書(shū)店主，都對(duì)他們的公證書(shū)充滿(mǎn)疑問(wèn)。南方周末記者曾致電濟(jì)南鋼都公證處，工作人員回復(fù)：“我們這兒有要求，這件事我們不方便說(shuō)?！彼拇ǔ啥紘?guó)力公證處和徐州豐縣公證處均婉拒了南方周末記者的采訪請(qǐng)求。
更多的疑惑
一審敗訴后，秦紅上訴到了臨沂市中級(jí)人民法院。2022年3月8日秦紅給法院遞交了材料。秦紅得知同為濟(jì)南鋼都公證處出具公證書(shū)的幾個(gè)案子，已經(jīng)被撤銷(xiāo)了公證書(shū)。一份鋼都公證處出具的《告知書(shū)》也顯示，其撤銷(xiāo)了第9229號(hào)公證書(shū)，這份公證書(shū)也是同類(lèi)案件中的其中一份?！耙?yàn)橛行┕C書(shū)的漏洞實(shí)在太大了，他們不得不撤銷(xiāo)?！鼻丶t說(shuō)。缺乏公證書(shū)的關(guān)鍵證據(jù)，原告只能被迫撤訴。她正急切地等待著二審的開(kāi)庭通知。
張芬和秦紅一樣，也開(kāi)始了上訴的漫漫長(zhǎng)路。她知道如果公證書(shū)不撤銷(xiāo)，她的案子就贏不了。在她給四川成都國(guó)力公證處遞交了復(fù)查申請(qǐng)書(shū)之后，國(guó)力公證處在4月27日給出了答復(fù)：“復(fù)查申請(qǐng)理由不成立。”
張芬一案的原告代理律師魏婷認(rèn)為小的瑕疵并不影響公證書(shū)的法律效力，“如果公證程序出現(xiàn)重大瑕疵，足以推翻公證事實(shí)，那你要向公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)，看是不是有重大瑕疵，如果非常重大，影響了這份公證書(shū)的效力，那么可以撤銷(xiāo)。如果說(shuō)公證程序存在小的瑕疵，但是不足以影響整份公證書(shū)的效力，公證書(shū)上面認(rèn)定的事實(shí)還是有效的?！蔽烘谜f(shuō)。
“瑕疵和錯(cuò)誤是兩回事。對(duì)我們來(lái)說(shuō)，審核的重點(diǎn)是實(shí)質(zhì)勝過(guò)形式。如果這些公證書(shū)都是偽造的，即根本不存在這樣的購(gòu)買(mǎi)行為，那么它是可以推翻的。但如果確實(shí)存在購(gòu)買(mǎi)行為，只是公證員在面對(duì)龐大的工作量的時(shí)候沒(méi)有做到嚴(yán)謹(jǐn)，那在法庭上大概率還是會(huì)選擇相信公證書(shū)。”上海市靜安區(qū)人民法院法官卓蕾蕾對(duì)南方周末記者解釋。
歐亮是一家上市公司的法務(wù)，他平時(shí)的工作就是為公司產(chǎn)品的商標(biāo)維權(quán)，去網(wǎng)店或全國(guó)各地的商鋪中找到假冒商品，然后聯(lián)系公證處進(jìn)行購(gòu)買(mǎi)取證，再進(jìn)行起訴?！拔覀冏龅氖虑轭?lèi)似于‘青花椒’的案子，但爭(zhēng)議肯定沒(méi)有那么大。既然《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》已經(jīng)賦予并保護(hù)原告這樣的權(quán)利，那么我們就可以采取法律手段來(lái)維權(quán)?！睔W亮對(duì)南方周末記者說(shuō)，“批量公證我們肯定是會(huì)有的，小店太多了。但是我們會(huì)保證兩個(gè)公證員同時(shí)到場(chǎng)?！?/p>
在歐亮的工作中，也經(jīng)常遇到零售商的訴冤或者被誤傷的情況，他提到了“合理來(lái)源抗辯”的法律概念?！拔覀兗俣ㄆ渲幸恍┝闶凵淌侵饔^故意、另一些則沒(méi)有主觀故意。法律其實(shí)賦予了這些沒(méi)有主觀故意的零售商一個(gè)合理來(lái)源抗辯的權(quán)利，他們需要保留合理的進(jìn)貨渠道的憑證，來(lái)證明自己進(jìn)貨的時(shí)候主觀上并不知道它是假貨。如果法庭認(rèn)定他的合理來(lái)源，那么他只需要停止銷(xiāo)售，而不必再做進(jìn)一步的賠償?！痹谀戏街苣┯浾呓佑|到的眾多書(shū)店的案子中，由于被起訴的書(shū)籍均為多年前出版，進(jìn)貨時(shí)間也頗為久遠(yuǎn)，大部分書(shū)店沒(méi)有保留憑證以證明它們的“合理來(lái)源”。
“真的要打假，為什么不去打批發(fā)商、盜版印刷商，而是要打底層的個(gè)體書(shū)店呢？因?yàn)槲覀冞@些底層商戶(hù)沒(méi)經(jīng)歷過(guò)，好嚇唬，一嚇唬就拿錢(qián)？”馬濬也是眾多被告的書(shū)店主之一。馬濬的案子就是正尚律和發(fā)起的。2021年底，正尚律和通過(guò)代理榮豐律師事務(wù)所聯(lián)系了馬濬，后者2021年12月10日收到一張法院傳票，“訴我方2021年8月賣(mài)了一本盜版《長(zhǎng)襪子皮皮》，索賠3萬(wàn)元。一本書(shū)，一塊橡皮，一個(gè)商標(biāo)圖案，一個(gè)點(diǎn)讀筆，通通數(shù)萬(wàn)元索賠起步，聽(tīng)起來(lái)不可思議，現(xiàn)實(shí)是這樣的案子非常多?！瘪R濬的書(shū)店位于濰坊臨朐縣，臨朐縣城里十幾家書(shū)店都已經(jīng)成為了被告。
“為什么不去起訴大的印刷商？因?yàn)槿绻羌倜吧唐飞a(chǎn)者，這就不是民事案件，如果有線索，這是要報(bào)公安、要入刑法的?！弊坷倮俳忉屃笋R濬的疑惑，“這些代理的律所只代理民事案件，因?yàn)槊袷掳讣_實(shí)搜集證據(jù)比較容易，對(duì)律所的收入來(lái)說(shuō)也較為豐厚。刑事案件搜集證據(jù)比較難，且較容易遭到打擊報(bào)復(fù)，所以做的人可能比較少。民事和刑事案件是不同的兩條線。”
然而，店主們還有更多的疑惑。幾乎所有接受采訪的店主都曾收到原告代理方的“勸和”電話?！八麄兘o出的和解的金額會(huì)比索賠少一點(diǎn)。”濟(jì)南的書(shū)店業(yè)主丘振說(shuō)，“當(dāng)時(shí)他們給我開(kāi)的價(jià)是7000元。很多同行都選擇了和解?！?/p>
但是丘振不選擇和解：“如果真的想打擊盜版，為什么要?jiǎng)裎液徒?？?/p>
起訴的時(shí)間點(diǎn)也是眾多店主的疑點(diǎn)?！叭绻嬉驌舯I版，為什么不做完公證后立刻起訴我們呢？而是要等半年、一年，等我們的監(jiān)控?cái)?shù)據(jù)都失效了，才來(lái)起訴？”寧唐問(wèn)道?！拔覀儽桓鏁?shū)店有一個(gè)群，他們職業(yè)打假人和知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司，我估計(jì)也有一個(gè)群。比如這個(gè)公司負(fù)責(zé)這個(gè)區(qū)域，那個(gè)公司負(fù)責(zé)那個(gè)區(qū)域，不然為什么大家都正好隔了這么長(zhǎng)時(shí)間被起訴，不會(huì)同時(shí)收到兩個(gè)傳票。”丘振猜測(cè)。
在河北，書(shū)店批量遭訴已經(jīng)由石家莊蔓延到邯鄲?！敖裉煜挛绾惖呐笥呀o我打電話，說(shuō)法院傳票送到他們那兒了?！?022年5月19日，張芬接到邯鄲的書(shū)店同行打來(lái)的電話。不過(guò)，她沒(méi)有止步，繼續(xù)給四川省公證協(xié)會(huì)發(fā)復(fù)查申請(qǐng)，對(duì)方“說(shuō)是會(huì)給我答復(fù)，但沒(méi)有說(shuō)什么時(shí)候答復(fù)。”張芬說(shuō)。
2021年11月，章典關(guān)了自己的小書(shū)店，開(kāi)始專(zhuān)心應(yīng)對(duì)這場(chǎng)官司。他申請(qǐng)了延期開(kāi)庭，以搜集更多的證據(jù)。因?yàn)槭稚嫌斜O(jiān)控視頻，他對(duì)這次訴訟充滿(mǎn)信心。但他對(duì)開(kāi)一家書(shū)店已經(jīng)失去了信心，“我五十多歲了，還幾次三番碰到這種事情”，他說(shuō)他再也經(jīng)不起折騰了。
（文中歐亮、所有書(shū)店店主均為化名）
南方周末記者 王華震 南方周末實(shí)習(xí)生 王瑞雪
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